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【公司代理境外的平臺，從事期貨黃金交易，定詐騙罪是錯誤的】

實務中，一些公司，購買了專用“炒金”的MT4軟件,租用境外服務器用于從事現貨黃金交易，第三方支付交易平臺也是在境外，采取即時買，即時賣，數據與國際市場大盤對接，賺取每筆操作的手續費，專門代理國外的“炒金業務。”

通過電話營銷，或者客戶轉介紹，或從別的公司的QQ群挖客戶等方式發展客戶。

這些公司往往是不具備期貨資質的。因為，具備資質需要經過中國證監會批準，才能設立期貨交易場所或者以任何形式組織期貨交易及相關活動。

而我們知道成立詐騙罪，主觀上要有非法占有目的，客觀上有虛構事實、隱瞞真相...從上述案例，我們可以看出，客戶可以自由出入金，數據是和大盤相吻合的，那么就不是詐騙罪。

以上行為，就是違反國家規定,未經國家有關部門批準,成立公司進行黃金期貨交易,其行為可能觸犯的是《中華人民共和國刑法》第225條之規定,應當以非法經營罪定罪。

但實務中，由于此種經營模式是比較新潮的，很多地方的“普法”更新相對落后，對此也沒有研究，故導致是以詐騙立案，同案不同判的情形。運氣好點的可能在檢察院階段就糾正過來了，運氣不好的則留在法院糾正，再差一點的運氣只能留在二審或者申訴了。

詐騙罪與非法經營罪兩者的量刑是不一樣的，所帶來的后果也是不一樣。

詐騙罪（刑法第266條）以廣東為例，6千屬數額較大，刑期在3年以下有期徒刑、拘役或者管制；6萬屬數額巨大，刑期在3-10年；50萬屬數額特別巨大，刑期在10年以上。

非法經營罪（刑法第225條...未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的），擾亂市場秩序，情節嚴重的，處5年以下尤其徒刑或者拘役；情節特別嚴重的處5年以上尤其徒刑。

從司法實務中看，同樣有多起案例認為此種情況不構成詐騙罪。案號為（2015）鄂宜城刑初字第00180號，涉案金額是3351442.66元，姜某、羅某等非法經營罪，各被告人的刑期是2.3年。倘若是錯誤的以詐騙罪定罪，那肯定是屬于數額特別巨大，刑期是10年以上。兩者的差距是非常大的。

以上兩個罪名的定性，則會直接導致罪刑責是否相適應，等待被告人的是不一樣的“牢獄之災”。因此專業的律師介入，再對經營模式等等分析后，提交相應的法律意見，“引導”辦案機關的思路是很非常必要的。

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